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要成为完全的权利义务主体，必须同时具备自由权、市民权和家族权三种身份。

这是一项神圣的信条，舍此就不会有一个合理的社会。不仅有军阀政客的横加干涉，而且有国民党党部大员的背后控制，甚至有军统、中统特务机构的捣乱破坏。

关键词:  西方法学观;近代中国;法律学术史;司法独立   一 法学观，也可以理解为法的世界观，即人们对法这一社会现象的基本看法。1949年中华人民共和国的成立，暂时中断了西方法学观在中国传播的进程，但是，经过20世纪50年代苏联法学观的传播，以及60年代文化大革命的动乱之后，从20世纪 70年代末起，传播西方法学观的活动在中国再度勃兴。[35] 而在孙中山等资产阶级革命派制定的《中华民国临时约法》中则明确规定：中华民国人民一律平等。格老秀斯在《战争与和平法》(1625年)一书中指出：人类社会中的每一个成员都持有一种共同的看法，即每个个体的保全都有助于促成整个社会的福利。[17]王韬：《园文录外编 ?纪英国政治》，陈恒、方银儿评注，中州古籍出版社1998年版，第178页。

[47]1852年日本被美国的军舰打开国门之后，虽然基督教会势力也开始再次进入日本，但由于明治维新的成功，日本的掌权者与士大夫阶层(当然也包括了一些外国人，但都是法律专家，如保阿索那特等)直接承担起了传播和移植西方法学观的重任，所以，传教士没有能够发挥太大的作用。这些时论，经王韬整理，于1883年首次出版，取名《园文录外编》，在中国得以广泛传播。而判断哪些软法规范具有效力，关键在于明确软法效力的本源问题。

但政治组织创制的自律性软法规范和社会共同体创制的自治性软法规范，有其相应独特的效力维度。法规范不符合特定的制式标准，可以影响效力整体之有无，但并不意味着软法效力在种类上与法律效力有所不同。  三、软法效力的构成 一般认为，法律效力由作用力、维度、载体三个要素构成，作用力是法律效力构成中的核心要素。{20}（奥）凯尔森：《法与国家的一般理论》，沈宗灵译，中国大百科全书出版社1996年版，页45。

第十，应用需求阶梯与社会惩罚阶梯的逆向对应关系形成引导机制（奖励）和保障机制（惩罚）。软法规范的效力具有不同内容，而不同内容的作用力其生效时点不尽相同，那种认为在一个特定时点上软法规范所有的效力都一并产生的观点有失偏颇。

二是对法律事实、法律地位、权利义务、法律责任的确定力。因此，把软法效力定位于一种力，而不是一种客观结果更为妥当。该法规范实际上未进行任何权利、义务和责任的配置，不具有拘束力、确定力、实现力、保护力的内容，或者说这些效力内容在量上为零。{3}第三种指的是道德、民俗、宗教教义、政策、法理、潜规则等不是法的法，这些社会规范虽然也有与法规范相类似的功能，可以被概括为准法、类法，但它们从根本上说并不是法。

所谓表达利益就是通过权利义务的设定对社会中的利益关系加以选择，对特定的利益予以承认或否定。国家法中的软法规范，其空间维度与此相同。或者虽然是立法机关制定的，但是行为模式未必十分明确。它可以增减，在一种条件下比在另一种条件下要多。

第三，充要性原则，即各构成要件结合在一起恰好是软法规范具有效力的充分必要条件。如《物权法》第96条规定，共有人按照约定管理共有的不动产或者动产。

{28}强制性规范是指命令当事人为或不得为一定行为的法规范。法规范根据不同标准可做不同划分。

{9}参见（德）伯恩·魏德士：《法理学》，丁晓春、吴越译，法律出版社2005年版，页288。{17}任意性规范所遵循的当事人意思表示优先原则及其所具有的补充、解释功能表明，它主要是作为法官裁判时用以明确当事人意思表示内容、补充当事人意思表示漏洞而存在的。载体是运载作用力的不可缺少的一个要素，作用力载于作为整体的广义的法律之上。{25}姚建宗，见前注{10}。例如《物权法》第14条规定：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。因此法规范只对其调整的事项产生效力。

三种用法各有独特价值。{13}《马克思恩格斯全集》（第6卷），人民出版社1961年版，页291。

倡导性规范是提倡和诱导当事人采用特定行为模式的法规范。{15}具体到软法效力，因为效力是一种约束力，其要素就包括效力的主体、效力的内容和效力的客体三部分。

）具有不同指向，后者是法在作用于社会现实过程中发生的量上的流失，是一种实然状态。软法效力的本源，也即法律效力的本源，是利益导向机制。

  【参考文献】 {1}例如关于酒驾的法律规定，以2009年整治酒驾专项行动为分水岭，之前的被认为是软法，之后的被认为是硬法。{7}严格地说，法律约束力并不等于法律效力（参见唐烈英：论法律效力与法律约束力，《现代法学》1995年第2期）。没有约定的，各共有人都有管理的权利和义务。第九，创造环境和条件实现规制的内化。

利益是人们通过社会关系表现出来的不同需要，{11}它左右人的行为，人们奋斗所争取的一切，都同他们的利益有关。反之，当事人就某一法律关系另有意思时则依其意思赋以法律效果，从而排斥补充规定之适用，民法上之任意规定以属此类者居多数。

{14}笔者赞同这个观点，同时认为，成员为什么会自觉、共同体的制度为何有约束力、社会舆论何以能起作用，究其根本，是因为背后的物质的或精神的利益影响了其行为的动因及选择。第二，合理配置法权，平衡各方利益。

例如《中华人民共和国非物质文化遗产法》第32条规定：县级以上人民政府应当结合实际情况，采取有效措施，组织文化主管部门和其他有关部门宣传、展示非物质文化遗产代表性项目。构成要件的确立，应当遵循以下三项原则：一是独立性原则，即各构成要件之间需要相对独立，否则难以成其为一个单独的要件。

或者虽然行为模式明确，但是没有规定法律后果。{26}参见罗豪才、宋功德：《软法亦法—公共治理呼唤软法之治》，法律出版社2009年版，页309-312。{23}本文认为，前述所称与法律效力不同的法律约束力、相对法律效力，实际上是法律效力的内容之一，即对有关主体的拘束力。{8}一个有生命的法规范肯定有效力，这种效力必然是法律效力，法律效力可以统摄并衍生实际效力或者道德效力，但不可能出现只有实际效力或道德效力而没有法律效力的情况

{3}第三种指的是道德、民俗、宗教教义、政策、法理、潜规则等不是法的法，这些社会规范虽然也有与法规范相类似的功能，可以被概括为准法、类法，但它们从根本上说并不是法。或者虽然规定了法律后果，但主要为积极的法律后果。

要交代的是，制式的法和非制式的法是本文新造的概念。为了要决定人们必须如何行为，就一定要决定何时和何地他们才必须在所规定的方式下行为。

对于完全没有实效，或没有相应实效的软法规范，并不能认为它不具有效力。第七，形成良性的舆论与评价机制。